Ходатайства, заявления и жалобы - Мурадьян Эльза Мироновна (книги без регистрации бесплатно полностью txt) 📗
– Нарушением принципов права на судебную защиту, состязательности и процессуального равноправия сторон, а также нарушением правил судебной процедуры является заявление ходатайства о приобщении письменного доказательства к материалам дела, без ознакомления с ним другой стороны, иных лиц, участвующих в деле, их процессуальных представителей, и без обсуждения соответствия документального доказательства предусмотренным законом критериям, в своей совокупности характеризующим доказательства, а также специальным признакам, предъявляемым к доказательству определенного вида и назначения. Последние предусматриваются как процессуальным, так и материальным законом. Например, вопрос о возможности приобщения к материалам дела письменной версии свидетельских показаний или о приобщении копии документа в случае, когда закон акцентирует внимание на подлиннике.
Два вопроса: а) приобщения и б) исследования доказательства (если не имеется в виду вербальная форма, без фиксации результатов с помощью записи) подлежат обсуждению в судебном заседании в известной последовательности. Но в какой именно? Закон не инструкция, а общее нормативное руководство, обращенное к здравому смыслу, к правопониманию, представлениям о целесообразности судьи и субъектов процесса. Ни в каком законе нет и быть не может всех ответов на возникающие в судебных процессах вопросы, ходатайства и иные обращения к суду.
Отсутствие точного регламента может иметь и положительное значение (выбор лучшего варианта процедуры, решения процессуального вопроса) и отрицательное значение (ошибочные действия, превратное истолкование процессуальных норм, институтов, условий их применения).
Гипотетический пример. В начале судебного заседания судья обращается к сторонам с вопросом, имеются ли у них ходатайства. Ответчик «без лишних слов» просит суд приобщить документ, не поясняя при этом ни содержания документа, ни смысла?цели приобщения. Адвокат другой стороны, глубоко задумавшийся над сообщением, поступившим на телефон (sms), на какой?то момент «отключился» от настоящего процесса, и когда судья повторил свой вопрос: «Представитель истца, Ваше мнение по заявленному ходатайству?», – он не решился признаться, что ходатайства не услышал, и произнес: «Не возражаю». Сработала сохранившаяся со студенческих лет привычка отвлекаться от предмета, присутствовать на занятиях не для того, чтобы учиться, и отвечать на вопросы наугад. Судья незамедлительно объявил: «Ходатайство удовлетворяется» и передал документ для приобщения к делу секретарю судебного заседания (накануне судье пришлось ночь напролет отписывать мотивировку решений).
В тот же день, во время перерыва, представитель истца изучил приобщенный к материалам дела документ, и как только судебное заседание возобновилось, заявил просьбу суду: в порядке исключения вернуться к ранее решенному вопросу о приобщении документа ввиду того, что документ не отвечает критерию относимости. Судья поставил вопрос на обсуждение, поскольку в процессе было всего два участника – адвокат истца и сам ответчик, процедура сводилась к выяснению мнения ответчика. Ответчик высказался против нового обсуждения, мотивируя свою позицию тем, что вопрос судом решен, и решен правильно. Оснований безмотивно возвращаться к повторному рассмотрению решенного судом процессуального вопроса представитель противной стороны не привел.
Далее судья – адвокату:
– Представитель истца, Вы хотите еще что?нибудь сказать по обсуждаемому вопросу?
Адвокат, представитель истца:
– Ответчик предположил, что у суда нет оснований для пересмотра определения суда, которым удовлетворено его ходатайство, но это не так. В нарушение судебной процедуры при заявлении ходатайства о приобщении документа последний им не был предъявлен другим участникам дела на обозрение. Мною не было заявлено возражений против приобщения документа, так как я предполагал, что ответчик действует добросовестно и со знанием дела. Но ознакомившись в перерыве с приобщенным документом, я убедился в том, что данный документ к настоящему делу отношения не имеет. А неотносимый документ не является доказательством в силу нормы ст. 59 ГПК.
Судья – к ответчику:
– Пожалуйста, ответчик. Что Вы хотели бы сказать еще по данному вопросу?
Ответчик:
– Я уже высказался. Но вот по поводу того, что сказано представителем истца, мне объяснил сын. Вот он рядом сидит. Студент?юрист объяснил, что вопрос о приемлемости и весомости доказательства окончательно решается не при его приобщении к делу, а позднее, когда каждое из них будет исследоваться и оцениваться по существу. Предстоит также выяснение противоречий между доказательствами, их сопоставительный анализ и, возможно, потребуются еще новые или уточняющие процедуры. У меня – все.
Судья – к представителю истца:
– Настаиваете на своем ходатайстве?
Адвокат:
– Да, Ваша честь.
Судья:
– Суд не находит оснований для пересмотра определения об удовлетворении ходатайства ответчика о приобщении документа (указано, какой именно документ, вид документа, дата выдачи, о чем, кем выдан и удостоверен и или также зарегистрирован, регистрационный номер и другие реквизиты).
· Заявление ходатайств там, где это явно излишне: соответствующее процессуальное действие подлежит совершению в процессе на основании однозначных предписаний процессуального закона.
Так, нормами статей гл. 15 ГПК(ст. 156, 160–166, 172–174 ирядом последующих статей предусмотрена обязательность и строго определенная последовательность определенных процессуальных действий. В частности, судья обязан разъяснить лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности, следующее правило – о ходатайствах лиц, участвующих в деле (ст. 166 ГПК).
В судебном заседании на вопрос судьи, имеются ли у сторон ходатайства, адвокат, представляя интересы истца, после разъяснения судьей лицам, участвующим в деле, их процессуальных прав и обязанностей (ст. 165 ГПК), заявляет следующее ходатайство:
– Прошу суд заслушать объяснения моего доверителя, ответчика по делу.
Это пример заведомо излишнего ходатайства, поскольку не требуется просить о том, что без всяких просьб и заявлений гарантировано законом и будет обеспечено судом в обязательном порядке. Другое дело, когда процесс идет в нарушение правил. К примеру, судья в предварительном или в обычном судебном заседании предоставляет слово для объяснений ответчику, игнорируя права присутствующего истца (не глухонемого, дееспособного, находящегося в здравом уме и в нормальном состоянии, не отказавшегося от активного участия в судебных процедурах). Если судья допускает ошибку, сбой в процессе, в том числе, нарушает процессуальные права, которые в силу закона подлежат обязательному обеспечению (и для этого не требуется ходатайств), обязанность участвующего в процессе адвоката?представителя – безотлагательно сделать об этом корректное заявление, высказать возражение относительно действий судьи (председательствующего), причем возражения и замечание подлежат занесению в протокол судебного заседания (ч. 2 ст. 156 ГПК).
В такой ситуации правильным будет, по усмотрению адвоката, использовать для обращения к суду форму не заявления, а ходатайства о необходимости вернуться к началу рассмотрения дела по существу и предоставлению истцу возможности дать объяснения (правила ст. 174 ГПК). Если ориентированный в судебных правилах истец, «обойденный» судьей, участвует в процессе без представителя, важно, чтобы он не накапливал молча нарушения алгоритма предписанных законом процедур, а выражал свое мнение в обращениях суду. Причем, судья не превращает процесс в юридический тренинг для стороны. Если адвокат безусловно обязан правовое обоснование ходатайства подтверждать нормами закона, то от стороны?неюриста достаточно обоснования фактического. Ошибки правового характеpa или неточности, допущенные участником дела неюристом, в обосновании ходатайства сами по себе не могут служить причиной отказа судом в ходатайстве.
